Правомерна ли выдача ООО процентного займа физическому...

В соответствии с п. 2 части первой ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-I "О банках и банковской деятельности" размещение денежных средств от своего имени и за свой счет, в том числе передача денег на условиях возвратности и платности, является банковской операцией, осуществлять которую могут только имеющие лицензию Банка России юридические лица и только в том случае, если такая передача осуществляется за счет привлеченных во вклады денежных средств физических и юридических лиц.
В отличие от кредита, который может быть предоставлен только кредитным учреждением — банком или организацией, имеющей лицензию на осуществление банковской деятельности, заем может быть выдан любой коммерческой организацией.
Следовательно, действия организации по предоставлению займа, в том числе процентного, за счет собственных средств банковской операцией не являются и не требуют получения лицензии Банка России.
Поэтому ООО может заключить договор займа с любым физическим лицом на любую сумму. При этом необходимо помнить, что в тех случаях, когда сделка признается для общества крупной в соответствии с положениями ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", то договор займа должен быть заключен с учетом требований этой статьи. В ином случае договор может быть признан недействительным по иску общества или его участника.
Отношения по договору займа регулируются главой 42 ГК РФ.
Так, согласно п. 1 ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.
В соответствии с положениями ст. 808 ГК РФ в случае, если заимодавцем является юридическое лицо, договор займа должен быть заключен в письменной форме независимо от суммы.
В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему заимодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.
При отсутствии в договоре займа условий о порядке выплаты процентов на основании положений п. 2 ст. 809 ГК РФ проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа.
На основании ст. 814 ГК РФ договор займа может быть заключен с условием использования полученных средств на определенные цели (например на приобретение основных средств). В этом случае заемщик обязан обеспечить возможность осуществления заимодавцем контроля целевого использования суммы займа.
В то же время установление в договоре конкретной цели использования займа не является обязательным условием для сторон.
В договоре можно предусмотреть и другие условия взаимоотношений, возникающих между сторонами договора займа (например порядок возврата займа, возврат долга по частям и т.п.)

Налог на прибыль

В целях налогообложения прибыли переданные средства не учитываются в расходах организации (п. 12 ст. 270 НК РФ). При возврате заемных средств дохода в целях налогообложения прибыли также не возникает (пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Согласно п. 6 ст. 250 НК РФ в целях исчисления налога на прибыль внереализационным доходом организации являются доходы в виде процентов, полученных по договорам займа.
Порядок признания доходов при методе начисления регламентирован п. 1 ст. 271 НК РФ, согласно которому доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств, иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав.
В соответствии с п. 6 ст. 271 НК РФ по договорам займа, срок действия которых приходится более чем на один отчетный период, доход признается полученным и включается в состав соответствующих доходов на конец месяца соответствующего отчетного периода.
В случае прекращения действия договора (погашения долгового обязательства) до истечения отчетного периода доход признается полученным и включается в состав соответствующих доходов на дату прекращения действия договора (погашения долгового обязательства).
Таким образом, если условиями договора предусмотрена выплата процентов за пользование физическим лицом денежными средствами, то доход в виде процентов подлежит включению в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль в составе внереализационных доходов.

НДС

В соответствии с пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ операции займа в денежной форме и ценными бумагами, включая проценты по ним, не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения).
Отметим, что п. 4 ст. 149 НК РФ установлено требование ведения раздельного учета в целях главы 21 НК РФ при осуществлении налогоплательщиком операций, подлежащих налогообложению, и операций, не подлежащих налогообложению.

НДФЛ

Если организация предоставляет физическому лицу процентный заем по ставке ниже двух третьих действующей ставки рефинансирования, установленной ЦБ РФ на дату фактического получения налогоплательщиком дохода, то у него возникает доход в виде материальной выгоды, полученной от экономии на процентах за пользование заемными средствами (пп. 1 п. 1 и пп. 1 п. 2 ст. 212 НК РФ). Организация при этом становиться налоговым агентом (п. 1 ст. 226 НК РФ).
Исключение составляет материальная выгода, полученная от экономии на процентах за пользование заемными (кредитными) средствами на новое строительство либо приобретение на территории РФ жилого дома, квартиры, комнаты или доли (долей) в них, земельных участков, предоставленных для индивидуального жилищного строительства, и земельных участков, на которых расположены приобретаемые жилые дома, или доли (долей) в них, если налогоплательщик имеет право (подтвержденное налоговыми органами) на получение имущественного налогового вычета в соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 220 НК РФ.
В пп. 3 п. 1 ст. 223 НК РФ установлено, что дата фактического получения дохода при получении доходов в виде материальной выгоды определяется как день уплаты налогоплательщиком процентов по полученным заемным (кредитным) средствам.
В соответствии с п. 2 ст. 224 НК РФ в отношении доходов физических лиц (налоговых резидентов РФ) в виде суммы экономии на процентах при получении налогоплательщиками заемных (кредитных) средств в части превышения размеров, указанных в п. 2 ст. 212 НК РФ, налоговая ставка устанавливается в размере 35%.
Заметим, что в отношении доходов, полученных от источников в РФ физическим лицом, не являющимся налоговым резидентом РФ, установлена налоговая ставка в размере 30% (п. 3 ст. 224 НК РФ).
Поскольку у организации нет возможности удержать НДФЛ с физических лиц, не являющихся ее работниками, то следует руководствоваться п. 5 ст. 226 НК РФ.
Так, согласно указанному пункту при невозможности удержать у налогоплательщика исчисленную сумму налога налоговый агент обязан не позднее одного месяца с даты окончания налогового периода, в котором возникли соответствующие обстоятельства, письменно сообщить налогоплательщику и налоговому органу по месту своего учета о невозможности удержать налог и сумме налога.
Напомним, налоговым периодом по НДФЛ признается календарный год (ст. 216 НК РФ).
Приказом ФНС России от 13.10.2006 N САЭ-3-04/706@ налоговым агентам рекомендовано сообщать о невозможности удержать налог и сумме задолженности налогоплательщика по форме N 2-НДФЛ.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
член Палаты налоговых консультантов Ананьева Лариса

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор Монако Ольга

15 августа 2010 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.