Фонд Социального страхования не принимает к возмещению...

Прежде всего отметим, что Инструкция о порядке выдачи документов, удостоверяющих временную нетрудоспособность граждан, утв. приказом Минздравмедпрома России от 19.10.1994 N 206 и постановлением ФСС России от 19.10.1994 N 21 (далее – Инструкция) в настоящее время не применяется. С ноября 2007 г. действует Порядок выдачи медицинскими организациями листков нетрудоспособности, утв. приказом Минздравсоцразвития России от 1 августа 2007 г. N 514 (далее — Порядок). Именно этим документом должен руководствоваться врач при оформлении листка нетрудоспособности в 2010 г.

Как указано в вопросе, специалисты ФСС России ссылаются на п. 2.1 Инструкции. Согласно ему при заболеваниях и травмах лечащий врач выдавал листок нетрудоспособности единолично и единовременно на срок до 10 календарных дней и продлевал его единолично на срок до 30 календарных дней. Если обратиться к содержанию п. 12 Порядка, то мы увидим, что в нем установлены аналогичные сроки выдачи листка нетрудоспособности лечащим врачом единовременно и единолично.

В соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 11 Федерального закона от 16.07.1999 г. N 165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования" (далее — Закон N 165-ФЗ) страховщик имеет право не принимать к зачету расходы на обязательное социальное страхование, произведенные с нарушением законодательства. Согласно п. 18 Положения о Фонде социального страхования Российской Федерации, утв. постановлением Правительства РФ от 12.02.1994 г. N 101 (далее — Положение), расходы по государственному социальному страхованию, произведенные с нарушением установленных правил или не подтвержденные документами (в том числе не возмещенные страхователем суммы пособий по временной нетрудоспособности вследствие трудового увечья или профессионального заболевания, а также суммы пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, выплаченные на основании неправильно оформленных или выданных с нарушением установленного порядка листков нетрудоспособности), к зачету не принимаются и подлежат возмещению в установленном порядке.

Таким образом, если листок нетрудоспособности выдан с нарушением п. 12 Порядка, то органы ФСС России могут не принять к зачету выплаты по этому листку. Арбитражные суды, рассматривая споры страхователей и ФСС России, вызванные отказом в зачете выплат по листкам нетрудоспособности, которые были выданы с нарушением п. 2.1 Инструкции, часто принимали сторону фонда (постановления ФАС Центрального округа от 19.02.2008 N А14-7273—2006/ 336/14, от 09.12.2005 N А14-4308/2005/170/23, ФАС Северо-Западного округа от 01.02.2007 N А05-7204/2006-22, ФАС Западно-Сибирского округа от 02.05.2007 N Ф04-2535/2007 (33747-А27-34)). Однако были и прямо противоположные решения. При принятии решений в пользу страхователя суды обычно ссылались на часть вторую ст. 49 и часть четвертую ст. 58 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22.07.1999 N 5487-1 (постановления ФАС Уральского округа от 22.04.2010 N Ф09-2830/10-С2, ФАС Дальневосточного округа от 13.02.2008 N Ф03-А73/07-2/6451, ФАС Поволжского округа от 31.01.2006 N А06-3042у/3-18/05).

В условиях, когда п. 12 Порядка практически дословно повторяет п. 2.1 Инструкции, а Закон N 165-ФЗ и Положение в соответствующей части не претерпели никаких изменений, существует вероятность, что в рассматриваемой ситуации, суд поддержит решение ФСС России. Косвенно это подтверждает, например, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24 декабря 2009 г. N А32-16306/2009. Поэтому во избежание неблагоприятного исхода дела работодателю следует принять меры к исправлению листка нетрудоспособности. Порядок (п. 58) не содержит запрета на исправление листка, в том числе и после проведения проверки органами ФСС России, и не устанавливает периода, в течение которого в листок могут быть внесены необходимые исправления.
Исправленный или зачеркнутый текст подтверждается записью "исправленному верить", подписью лечащего врача и печатью медицинской организации. Оттиски печатей и штампов медицинской организации должны быть четкими и соответствовать названию, указанному в уставе медицинской организации. Исправлений не должно быть более двух.
После исправления листка нетрудоспособности шансы отстоять свою позицию в суде возрастают (определения ВАС РФ от 15 мая 2008 г. N 6140/08, от 3 мая 2007 г. N 4392/07).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор Авдейкина Алевтина
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор Михайлов Иван

29 июня 2010 г.